商標注冊的風(fēng)險及規避

來(lái)源：袁經(jīng)理 發(fā)布時(shí)間：2016/7/18 12:44:56

商標注冊有風(fēng)險，其風(fēng)險主要就是最后被駁回，從而造成前期投入的商標使用成本的損失。因為很多申請人在商標申請提交之后就開(kāi)始使用商標，甚至更早，而由于在一年多甚至兩年多的審查等待過(guò)程中投入的對商標使用的成本尚未產(chǎn)生有效的收益。所以我一直跟我的客戶(hù)說(shuō)商標注冊有風(fēng)險，注冊需謹慎，需要多準備幾個(gè)后備商標。 
 

       那么產(chǎn)生駁回風(fēng)險的主要原因有哪些？  一、與他人在先申請的商標相同或者相近似 

       商標法第二十八條規定：申請商標注冊，凡不符合本法有關(guān)規定或者同他人在同一種商品或者類(lèi)似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回，不予公告。 

       由此可見(jiàn)，提交申請的商標不一定都能獲得核準注冊，申請提交前的查詢(xún)至關(guān)重要。但是經(jīng)過(guò)代理機構查詢(xún)分析后覺(jué)得沒(méi)有問(wèn)題的商標提交注冊申請就一定能獲得核準嗎？未必。 

       1，查詢(xún)盲期。 雖然國家商標局現在開(kāi)放了網(wǎng)上查詢(xún)系統，但是商標查詢(xún)存在一定的“盲期”，查詢(xún)所獲得的數據一般不包含查詢(xún)日前幾個(gè)月內申請的部分在先商標信息，也不包含處于評審狀態(tài)的在先商標信息。因為商標注冊申請文件自商標局收到后須經(jīng)過(guò)形式審查才建立檢索，錄入數據庫，此時(shí)才能查到該商標信息，這一過(guò)程通常需要3個(gè)月以上，甚至更長(cháng)。 

       2，現在商標局的網(wǎng)上查詢(xún)系統和其他一些查詢(xún)軟件可以較為準確地查詢(xún)出在先注冊的相同商標，但是對于近似商標特別是圖形近似商標的查詢(xún)仍存在較大的不足，近似商標的判定有一定的標準，但是查詢(xún)人和商標局審查員可能對此的理解不同，在主觀(guān)上就會(huì )產(chǎn)生判斷差異。特別是圖形商標，圖形商標的近似判斷是以圖形構成要素為標準的，查詢(xún)者、商標檢索系統信息輸入者可能對某一具體商標的構成要素認識不同，導致查詢(xún)系統不能準確查詢(xún)圖形商標。 

       3，商標局審查員在審查過(guò)程中對于近似商標的判定具有一定的自由裁量權。對商標近似性的認識具有一定的主觀(guān)性。從而導致和申請人查詢(xún)時(shí)的判定不同。 

      以上三個(gè)原因導致了雖然查詢(xún)時(shí)感覺(jué)可以的，但是最后還是被駁回。 二、違反商標法關(guān)于不得作為商標使用或注冊的相關(guān)規定（禁止性規定）       《中華人民共和國商標法》第十條規定：下列標志不得作為商標使用：（1）同中華人民共和國的國家名稱(chēng)、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱(chēng)或者標志性建筑物的名稱(chēng)、圖形相同的；（2）同外國的國家名稱(chēng)、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府統一的除外；（3）同政府間國際組織的名稱(chēng)、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；（4）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；（5）同“紅十字”、“紅新月”

的名稱(chēng)、標志相同或者近似的；（6）帶有民族歧視性的；（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（8）有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。 

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續有效。 

在商標申請注冊實(shí)務(wù)中，申請人和商標代理人不可能熟知以上禁止性規定指向的內容，所申請注冊的商標很有可能違背了禁止性規定。同時(shí)有些規定沒(méi)有很明確的標準，審查員和申請人的理解存在較大差別。比如：“有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”，法律解釋是指商標不得含有淫穢、封建迷信、邪教及其他與法律、法規規定相違背的內容。 

國家工商總局的《商標審查標準》中規定是：社會(huì )主義道德風(fēng)尚，是指我國人們共同生活及其行為的準則、規范以及在一定時(shí)期內社會(huì )上流行的良好風(fēng)氣和習慣；其他不良影響，是指商標的文字、圖形或者其他構成要素對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚或者具有其他不良影響的判定應考慮社會(huì )背景、政治背景、歷史背景、文化傳統、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應考慮商標的構成及其指定使用的商品和服務(wù)。主要包含以下幾個(gè)方面： 

1，有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚的。 

2，具有政治上不良影響的，A與國家、地區或者政治性國際組織領(lǐng)導人姓名相同或者近似的，B有損國家主權、尊嚴和形象的，C具有政治意義的數字等構成的，D與恐怖主義組織、邪教組織、黑社會(huì )名稱(chēng)或者其領(lǐng)導人物姓名相同或者近似的。  

3，有害于種族尊嚴或者感情的。 

4，有害于宗教信仰、宗教感情或者民間信仰的，A 宗教或者民間信仰的偶像名稱(chēng)、圖形或者其組合，B 宗教活動(dòng)地點(diǎn)、場(chǎng)所的名稱(chēng)、圖形或者其組合，C 宗教的教派、經(jīng)書(shū)、用語(yǔ)、儀式、習俗以及宗教人士的稱(chēng)謂、形象。 

例外情況：A 根據國務(wù)院有關(guān)規定，宗教組織或者團體可以興辦自養企業(yè)，在不會(huì )損害其他宗教活動(dòng)場(chǎng)所利益的前提下，宗教組織和經(jīng)其授權的宗教企業(yè)以專(zhuān)屬于自己的宗教活動(dòng)場(chǎng)所的名稱(chēng)作為商標申請注冊的。 B 商標的文字或者圖形雖然與宗教或者民間信仰有關(guān)，但具有其他含義或者其與宗教有關(guān)聯(lián)的含義已經(jīng)泛化，不會(huì )使公眾將其與特定宗教或者民間信仰相聯(lián)系的。 

5，與我國各黨派、政府機構、社會(huì )團體等單位或者組織的名稱(chēng)、標志相同或者近似的。黨派包括中國共產(chǎn)黨和被統稱(chēng)為民主黨派的八個(gè)政黨，即中國國民黨革命委員會(huì )、中國民主同盟、中國民主建國會(huì )、中國民主促進(jìn)會(huì )、中國農工民主黨、中國致公黨、九三學(xué)社、臺灣民主自治同盟；本條中的名稱(chēng)包括全稱(chēng)、簡(jiǎn)稱(chēng)、縮寫(xiě)等；本條中的標志包括徽章、旗幟等。 

6，與我國黨政機關(guān)的職務(wù)或者軍隊的行政職務(wù)和職銜的名稱(chēng)相同的。含有與我國黨政機關(guān)的職務(wù)或者軍隊的行政職務(wù)和職銜名稱(chēng)相同或者近似的文字，但具有其他含義不會(huì )誤導公眾的除外（比如將軍）。