如何認定商標侵權行為

認定商標侵權行為，是中國工商行政管理機關(guān)查處商標侵權案件的關(guān)鍵環(huán)節，也是一個(gè)難點(diǎn)問(wèn)題。在認定中，需要依法和依職權認定。所謂依法認定，是指依照《商標法》及其《實(shí)施細則》，以及其他法律、法規和規章的規定，結合實(shí)際情況認定；所謂依職權認定，是指縣級以上工商行政管理機關(guān)在法律賦予的職權范圍內，結合實(shí)際情況認定。法律規定不明確以及在職權范圍內認定有困難的，可以根據有關(guān)規定逐級請示，并附與案件有關(guān)的材料，報上級機關(guān)認定。認定商標侵權行為，需要把握以下幾點(diǎn)：

一、遵循保護注冊商標的原則

商標專(zhuān)用權是通過(guò)注冊產(chǎn)生的，其間經(jīng)過(guò)了法定的程序和嚴格的審查，因此，商標專(zhuān)用權確立後，就應當在法律范圍內子以保護，即使是認為注冊不當的商標，在撤銷(xiāo)之前，也應如此。按照《商標法寶施細則》第二十五條第五款的規定，撤銷(xiāo)注冊商標的決定或裁定，對在撤銷(xiāo)前工商行政管理機關(guān)做出并已執行的商標侵權案件的處理決定，不具有溯及力。

注冊商標有效期滿(mǎn)後，在法律規定的6個(gè)月寬展期內，如果原注冊商標所有人仍未提出續展申請，或續展申請被駁回後，他人在此期間使用與該商標相同或者近似的商標，不構成商標侵權；如果原注冊商標所有人提出續展申請且被核準，他人在此期間內使用與該商標相同或者近似的商栗：構成商標侵權行為。

二、合理判定近似商標

近似商標是指在文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色或者文字與圖形的整體結構上，與注冊商標相比較，易使消費者對商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認的商標。判定近似商標，需要具體情況具體分析，主要從商標的音、形、義三方面，結合構圖、顏色及整體結構等因素，進(jìn)行對比，采取隔離觀(guān)察、整體觀(guān)察、要部觀(guān)察相結合的方法，進(jìn)行綜合判定。在判定中，應當以可能使消費者對商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認為基本條件，但不以造成實(shí)際誤認為必要條件。

判定商標近似，應以核準注冊的商標文字、圖形或其組合為準，而不以注冊商標所有人實(shí)際使用的商標為準，因為注冊商標所有人實(shí)際使用的商標有時(shí)與核準注冊的商標并不完全一致。值得指出的是，在商標近似的判定上，注冊和管理的標準是一致的，但就個(gè)案處理而言，有時(shí)略有差別，原因在於注冊是靜態(tài)的判定，管理是動(dòng)態(tài)的判定。例如：“00l”是一家企業(yè)使用在電視接收大線(xiàn)上的注冊商標，另一家企業(yè)在同一種商品上使用了“CCT”商標，并向商標局提出了注冊中請。從注冊角度看，“CCT”與“001”不近似，但從管理角度看，實(shí)際使用的“CCT”的字形、排列方式，整體外觀(guān)與“001”近似。

三、正確判斷類(lèi)似商品

類(lèi)似商品是指在使用與注冊商標相同或者近似的商標的情況下，與注冊商標核定使用的商品在功能、用途、原料、生產(chǎn)企業(yè)、消費對象、銷(xiāo)售渠道等方面近似，易使消費者對商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認的商品。判斷類(lèi)似商品，前提是商品之間的關(guān)系，并考慮商品和商標之間的關(guān)系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消費對象、銷(xiāo)售渠道的，一般認定為類(lèi)似商品，但商品的原料、生產(chǎn)企業(yè)等因素，能夠明顯表明商品的來(lái)源，不會(huì )使消費者產(chǎn)生誤認的，不應認定為類(lèi)似商品。如果商品與服務(wù)之間存在著(zhù)特定的聯(lián)系，使用相同或者近似商標易使消費者認為是同一企業(yè)提供的商品或者服務(wù)的，該商品與服務(wù)應認定為類(lèi)似。

為便於注冊和管理；我國采用了商標注冊用商品和服務(wù)國際分類(lèi)表，將商品和服務(wù)劃分為42類(lèi)，每類(lèi)別下又分為若干組；與此同時(shí)，商標局對類(lèi)似商品的區分也有內部掌握標準。雖然上述兩種標準不是劃分類(lèi)似商品的依據，但可以作為認定類(lèi)似商品的參考。從實(shí)際情況看，商品和服務(wù)有千萬(wàn)種，隨著(zhù)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和經(jīng)濟需求的變化，有的商品和服務(wù)未體現在分類(lèi)表和區分表中。而且，過(guò)去類(lèi)似的現在可不類(lèi)似，過(guò)去不類(lèi)似的現在可能類(lèi)似，并不是同類(lèi)同組的均類(lèi)似，也不是不同類(lèi)不同組的就不類(lèi)似。這就需要在管理中，具體情況具體分析，并與注冊所掌握的標準保持一致。判斷類(lèi)似商品，應以注冊商標核定使用的商品為準，而不應以注冊商標所有人實(shí)際使用的商品為準。

四、不以商品質(zhì)量?jì)?yōu)劣為取舍

商標是區別商品來(lái)源的標志，有表明商品質(zhì)量的功能，但不是主要功能；《商標法》的規定中，有監督商品質(zhì)量的內容，但主要內容是保護注冊商標專(zhuān)用權。因此，具體到侵權案件中，商品質(zhì)量?jì)?yōu)劣不影響商標侵權的認定。他人擅自使用與注冊商標相同或者近似的商標的，即使其商品質(zhì)量?jì)?yōu)於注冊商標所有人的商品，也應當認定為商標侵權行為。至於注冊商標所有人以其商品質(zhì)量低劣、粗制濫造或以次充好，構成欺騙消費者的行為，可以適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》及《商標法》的其他條款處理，與商標侵權認定沒(méi)有直接的關(guān)聯(lián)。

五、不以注冊商標所有人的違法使用為取舍

商標專(zhuān)用權是一種民事權利，注冊人有權在法律規定的范圍內行使其權利。如果注冊人在使用注冊商標過(guò)程中，有違反《商標法》和《商標法實(shí)施細則》的情形，可以適用相關(guān)條款處理，要求注冊人承擔相應的行政法律責任，但不影響對商標侵權的認定。在這種情況下，他人擅自使用與注冊商標相同或者近似的商標的，應認定為商標侵權行為。

注冊商標所有人的違法使用主要包括：自行改變注冊商標的文字、圖形或其組合：連續三年停止使用；在使用注冊商標時(shí)不標明注冊字樣或標記。由於商標專(zhuān)用權屬民事權利，如果注冊商標所有人在權利行使過(guò)程中有上述違法使用的情形，即存在主觀(guān)上的過(guò)錯并由此導致他人侵權，則侵權人可以不承擔侵權的賠償責任。

六、合理界定正常使用行為

他人擅自使用與注冊商標相同或者近似的文字、圖形，并不是均構成商侵標權：如果這種使用屬正常方式的使用，則不構成商標侵權。例如，“三株”商標是一家企業(yè)使用在藥品上的注冊商標，另一家企業(yè)在口服液商品包裝上使用了“三株菌+中草藥”文字，以表示口服液商品的成份(經(jīng)查證屬實(shí)) ，即不是商標，又不是商品名稱(chēng)，而是對商品的正常說(shuō)明，即使含有“三株”字樣，也不構成對“三株”注冊商標專(zhuān)用權的侵犯。又如，一家鞋廠(chǎng)在鞋類(lèi)商品上注冊了“三五四四”商標，另兩家鞋廠(chǎng)在其生產(chǎn)的膠鞋底部分別使用了“35:44”和“35-44”字樣,由於“35:44”和“35-44”不屬於正常標注膠鞋尺碼、型號或規格的方式, 因此不屬合理使用，構成對“三五四四”注冊商標專(zhuān)用權的侵犯。

七、綜合衡量其他因素

在商標侵權案件認定過(guò)程中,除上述需要把握的因素外，還有可能涉及其他因素，如商標的知名度、顯著(zhù)性和具體使用方式，商品的零部件與整體之間的關(guān)系、爭議商標所有入的主觀(guān)過(guò)錯程度等。由於個(gè)案涉及的其他因素不一致，對商標侵權的認定也會(huì )不一致。例如商標的知名度問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，商標知名度越高，受保護的范圍就越寬，他人擅自使用時(shí)認定商標侵權的可能性就越大。“北極星”是使用在鐘表等商品廠(chǎng)的注冊商標，由“北極星”中文文字、“POLARIS”英文和星圖形三部分組成，具有較高的知名度。他人在鐘表商品上使用了“北斗星”、“時(shí)星”商標，且鐘表表盤(pán)裝璜與“北極星”鐘表表盤(pán)裝璜相同或者近似。從商標看，“北斗星”、“時(shí)星”的文字、圖形與“北極星”的文字、圖形有一定的區別，一般情況下可以不認定近似，但考慮到“北極星”商標系馳名商標，因而認定“北斗星”、“時(shí)星”的整體結構與“北極星”近似，應按照商標侵權處理。再如，關(guān)於商品零部件與整體之間的關(guān)系問(wèn)題，如果該零部件是商品整體的主要部分，且商品整體使用零部件的方式會(huì )使消費者對商品整體的來(lái)源產(chǎn)生誤認，則商品整體可以認定為商標侵權